3月1日起，新《市場主體登記管理條例》正式施行了。
      對無照經營行為，該怎么適用法律？在基層實踐中具體處理時，已無法回避。

先梳理一下，現(xiàn)有相關法律法規(guī)規(guī)定如下：

《市場主體登記管理條例》第四十三條規(guī)定，未經設立登記從事經營活動的，由登記機關責令改正，沒收違法所得；拒不改正的，處1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，依法責令關閉停業(yè)，并處10萬元以上50萬元以下的罰款。

現(xiàn)行《公司法》《合伙企業(yè)法》《個人獨資企業(yè)法》《農民專業(yè)合作社法》《個體工商戶條例》等市場主體方面的法律、行政法規(guī)對前述無照經營違法行為，區(qū)分市場主體類型設定了不同的行政處罰。

《無證無照經營查處辦法》第十三條規(guī)定，從事無照經營的，由工商行政管理部門依照相關法律、行政法規(guī)的規(guī)定予以處罰。法律、行政法規(guī)對無照經營的處罰沒有明確規(guī)定的，由工商行政管理部門責令停止違法行為，沒收違法所得，并處1萬元以下的罰款。

分析如下：

首先從上位法優(yōu)先、特殊法優(yōu)先的法律適用原則來講：

《市場主體登記管理條例》第五十二條規(guī)定，“法律、行政法規(guī)對市場主體登記管理違法行為處罰另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”《無證無照經營查處辦法》第十三條也有類似規(guī)定。

因此，現(xiàn)行《公司法》《合伙企業(yè)法》《個人獨資企業(yè)法》《農民專業(yè)合作社法》《個體工商戶條例》等規(guī)定應優(yōu)先適用。

除此以外的無照經營違法行為，其法律適用：

如有相關許可管理的，依據相關許可的法律、行政法規(guī)進行處理。

不涉及許可的無照經營行為，適用《市場主體登記管理條例》還是《無證無照經營查處辦法》呢？

依據《行政處罰法》的規(guī)定，同一個違法行為違反多個法律規(guī)范應當給予罰款處罰的，按照罰款數額高的規(guī)定處罰。《市場主體登記管理條例》對拒不改正的，罰款數額更高，應當予以適用。

《市場主體登記管理條例》對無照經營行為先要責令改正的考慮，根據新法優(yōu)先的原則，優(yōu)先適用。

以上，供參考。

附：無照經營查處法律適用思維導圖

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市場監(jiān)管半月沙龍

2022-02-24   

相關法規(guī)閱讀：中華人民共和國市場主體登記管理條例 中華人民共和國國務院令 第746號